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文章:为他人落地信息网络犯罪开发软件或网站建设的行为如何定性?

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为他人落地信息网络犯罪开发软件或网站建设的行为,就目前的司法判例看,比较多见的定性包含按他人落地的信息网络犯罪的共犯论处和定协助信息网络犯罪活动罪,(少部分定性为非法应用信息网络罪)。同类行为,为什么定性却不联合?

一、按他人所落地的信息网络犯罪的共犯论处

案例一:山东省青岛市中级人民法院(2018)浙10刑终774号刑事判决书

基本案情

2020年下半年,被告人人邝某编写淘宝商家信息提取软件,在明知对方将该软件用于诈骗的状况下,仍伙同被告人人邹某将该软件有偿租售给被告人人曾某等人运用。被告人人曾某等人运用该软件,在淘宝商城冒充淘宝客服人员诈骗淘宝卖家。

裁判观念

一审法院以为,被告人人邝某、邹某、曾某等人犯诈骗罪。被告人人邝某、邹某上诉称其仅构成协助信息网络犯罪活动罪。

二审法院以为,依据被告人人供述和证人证言等证据可以认定,邝某、邹某明知他人落地电信网络诈骗犯罪,仍为其犯罪提供技术支持,其行为已构成协助信息网络犯罪活动罪,同时构成诈骗罪的共同犯罪,依法应按照惩罚较重的诈骗罪规则定罪惩罚。

二、以协助信息网络犯罪活动罪定罪惩罚

案例二:山东省青岛市中级人民法院(2019)皖06刑终278号刑事判决书

基本案情

2020年年初,被告人人唐某联络被告人人郭某,要求郭某按要求设计“口尊家园”网络平台,被告人人庄某协助郭某操持注册网站及租借网站主机等事宜。

2020年4月,被告人人郑某、唐某、解某等人商定开设“口尊家园”平台,许愿高额利息吸引会员投资,通过后台控制资金流向,并按比例抽水提成。郑某为运营核心管事,唐某担任平台的后台维护及运营顺序的调整,郭某依据唐某要求进行运营顺序的调整及平台安全维护,郑某、唐某、刘某、张某等人率领团队宣传并成长会员投资。

2020年7月11日,“口尊家园”平台资金链断裂,唐某告诉郭某关闭平台并将平台内的会员信息及投资数据删除。平台关闭后,郑某、唐某、解某等人将平台内剩余资金分赃后逃窜。

裁判观念

一审法院以为,被告人人郑某、唐某、解某、张某、郭某、庄某等人的行为均已构成集资诈骗罪。其中,郭某、庄某在共同犯罪中起次要用途。二审时,出庭检察员以为,郭某、庄某的行为构成协助信息网络犯罪活动罪,建议依法判决。

二审法院以为,郭某、庄某明知郑某、唐某等人要求设计开发的平台用于金融活动,未要求提供资质,且平台具有高额利息、成长会员获取动态收益、手工相配会员投资等运行形式,也许用于落地网络犯罪,仍设计开发平台并进行安全维护,后协助关闭平台及删除相关数据,其行为均符合协助信息网络犯罪活动罪的犯罪构成要件,郭某某、庄某的行为应认定为协助信息网络犯罪活动罪。

三、律师简析

《最高人民法院、最高人民检察院关于操持诈骗刑事案件详细使用法律若干问题的说明》第七条规则,明知他人落地诈骗犯罪,为其提供信誉卡、手机卡、通讯工具、通讯输送途径、互联网技术支持、费用结算等协助的,以共同犯罪论处。邝某在明知对方将该软件用于诈骗的状况下,仍伙同被告人人邹某将该软件有偿租售给被告人人曾某等人运用,应该以共同犯罪论处;协助信息网络犯罪活动罪,是指明知他人应用信息网络落地犯罪,为其犯罪提供互联网接入、网站主机托管、网络存储、通讯输送等技术支持,或提供广告营销推广、支付结算等协助,情节严峻的行为。邝某、邹某明知他人应用信息网络落地犯罪,依然提供可以提取淘宝商家信息软件,构成协助信息网络犯罪活动罪。两被告人人的行为,同时冒犯诈骗罪和协助信息网络犯罪活动罪,属于想象竞合犯,依据《刑法》第二百八十七条之二第三款之规则,按照惩罚较重的规则定罪惩罚,定诈骗罪。

在案例二中,被告人人郭某、庄某明知他人应用信息网络落地犯罪,为其犯罪设计网络平台并提供技术支持,构成协助信息网络犯罪活动罪。

案例一和案例二之所以定性区别,主要缘由在于行为人主观认知水平的区别。在案例一中,依据在案证据,可以认定被告人人邝某、邹某已明知该软件被用于诈骗;在案例二中,被告人人郭某、庄某明知其设计开发的平台也许被用于落地网络犯罪,但对平台的真适用途和目的不知情。

为他人落地信息网络犯罪开发软件或网站建设的行为,假如只是明知他人落地信息网络犯罪但不清楚详细内容的,以协助信息网络犯罪活动罪定罪惩罚;假如行为人明知他人落地信息网络犯罪的详细内容,那么也许会同时构成他人落地的信息网络犯罪的共犯和协助信息网络犯罪活动罪,按照惩罚较重的规则定罪惩罚。